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同志不是釋憲後就可以結婚了?為何還是需要立法?

「我臉書看到今天有些支持婚姻平權的朋友都去立法院耶。」A女說。

「嗯嗯,因為今天可以說是同婚立法的決戰。」B女點點頭。

「不過有件事我其實一直都沒搞懂。」

「什麼事?」

「大法官不是已經釋憲說同志應該有結婚的權利,如果沒有立法就適用民法。那為什麼還是需要立法?」

「這問題很好,但在解釋這個之前,要先釐清一個觀念。你覺得誰該守法?」B女問。

「恩?誰該守法…人民該守法不是嗎?柯文哲不是常常說民眾要守法。」A女露出疑惑的眼神。

「我這樣問好了,一樣都要守法,所以你覺得民主國家的守法跟專制國家的守法有什麼差異?」

「恩…對喔,好像不管在什麼制度底下的國家,人民都要守法啊….」

「民主國家『法治國』跟專制國家的『法制』最大的差異在於,民主國家的政府必須要守法。

政府要守法的意思就是,政府的職權,執行法律的手段,本身也需要被法律所約束。

所以,我們去回想歷史,以前明朝不是有『東廠』嗎?『東廠』的成立需要有法律支撐嗎?不用,皇帝說了算。成立以後就可以直接施行皇帝的意志。『皇帝』這個位子也不是靠法律去規定他有什麼權責。

可是在民主法治國家不能這樣做。總統的權責,各個行政單位的權責,各個民選代表的權責,都必須要有相對應的法律去做規範,賦予他們有這個權責的正當性。」B女說完,喝了一口咖啡。

「喔喔…所以像之前有人在說什麼不當黨產委員會是東廠,其實如果分得清楚民主法治跟專制的差異的話,就會發現這樣的比喻其實是有問題的。

因為當初要先立法有『政黨及其附隨組織不當取得財產處理條例』,才能成立不當黨產委員會。」A女恍然大悟。

「聰明,你很厲害一點就通。」

「但這樣我還是不懂跟同婚立法有什麼關係耶。」

「我問你,結婚要怎麼做才有法律效益?宴客就好嗎?」B女一邊說,一邊吃了一口草莓慕斯。

「我記得以前是宴客就算,但後來修法改登記制,所以必須要去戶政單位登記。」

「那由誰來執行結婚登記流程呢?」

「戶政單位的公務人員呀。」

「所以我們來想一個狀況,我們民法972上有寫『婚約,應由男女當事人自行訂定』,而公務員執法必須要依法執行,所以當兩個同性去登記的時候,同性結婚適用的權利範圍。到底包不包含在這個『婚約』裡面?因為畢竟這裡寫婚約就是有特別寫到由男女當事人自行訂定。」B女說。

「釋憲結果不是說要有平等權利嗎?」A女問。

「可是公務人員實務面要面對的就是,那法條適用要怎麼解釋?這種執行細節如果沒有法律規範,等於把這個解釋權丟給公務人員。

而且法務部也曾經透過函示把婚姻解釋為:以終生共同生活為目的之『一男一女』適法結合關係。」

「喔喔,那公務人員依法執法,那他就可以拿著法務部的解釋說『法律上就是規定男女雙方,你們就不是男女雙方所以我沒辦法幫你登記』」

「對,那當然這樣的結果會跟釋憲結果衝突對不對?可是同性要結婚第一關就遇到這個,那他們後續只能先走行政訴訟的方式來聲請違憲,行政訴訟一打就又是好幾年的事。

退一萬步,有個公務人員假設讓這對同性登記過了。最近要報稅了,那他們報稅上可以適用配偶減免嗎?

然後再想一下,光是同性伴侶現在是不可能有兩個人結合的婚生子女這件事,這跟異性戀的狀況就不同了。可是關於繼承的法條,很多是建立在婚生子女的前提上。那是不是婚生子女的定義也要重新想一下?

這些施行細節,其實都需要有法律來告訴公務人員,你們面對的時候,要適用哪一條法律。所以立法不是只是讓人民遵守,更重要是要讓公務人員知道要怎麼執行。」

A女敲了一下手掌。「那我懂了,其實這就跟老闆說『我們要發大財』,但員工想知道『我也想發大財,所以要怎麼做?』是一樣的。

釋憲結果就是跟同志說『你們有結婚的權利』,可是要怎麼才能結婚成功,程序應該怎樣,結婚後相關權利的適用細節應該如何,就是立法單位的責任。有明確的立法,公務人員才有明確的執行依據。」

B女翻了一個華麗的白眼。「恩…我雖然不喜歡這個比喻,不過你這樣講是沒錯啦。」

A女嘆了口氣。「我現在終於可以稍微理解,為什麼那時候釋憲結束後,一些同運組織的人都說這只是個好的開始,不是結束。我原來的想法真的是太天真了。」

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【參考資料】
同婚釋憲後,就進入婚姻平權時代嗎?
https://www.follaw.tw/f01/12157/

【法操論壇】釋憲後,婚姻就平權了嗎?
https://www.follaw.tw/f01/12404/

釋憲後首例:同志訴請直接登記結婚,遭法院駁回(2017/10/12)
https://www.thenewslens.com/article/80843

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司法院釋字第七四八號是什麼?

「聽說同婚專法出來了,我看好多人說那個法條名稱很厲害,但我搞不太懂是什麼一回事耶?」A女問。

「你是說『司法院釋字第七四八號解釋施行法草案』喔?」B女說。

「對,為什麼用這個名字?這跟專法民法對婚姻的規定又有什麼關係?」

「你應該對大法官針對同性婚姻釋憲還有印象吧?」

A女點點頭。「有啊,就大法官有說同性也有結婚的權利,如果立法怠惰,那兩年後就適用民法。」

「對,大法官每次釋憲,釋憲結果都會給他一個固定編號好作辨認,這編號稱作釋字號,所以針對同性婚姻釋憲案,他的釋憲結果釋字號就是748。」

「喔喔….也就是說這次行政院提出來的『專法』,就直接把釋字號放進去當作法律名稱囉?」

「對呀,因為公投結果是支持專法的多,支持修民法的少。那行政單位針對要符合釋憲結果,又希望符合公投結果,但公投也只有說要修專法,又沒有說法案名稱要用什麼。所以行政院提出的草案最後就折衷用這樣的名稱,老實說我覺得是蠻有創意的。」B女說完喝了一口咖啡。

「原來如此。我看我朋友有在臉書寫說這是個好的開始,但是說真正戰場在立院,我有點不太懂這什麼意思。」

「噢,因為現在只是行政院開會發表他們有這個提案。但真正要開始修法,必須要把這個法案送到立法院,先經過大院一讀後,送到委員會排審,委員會審查完後要再送到大院進行二讀審查,直到內容都討論差不多確認後才送三讀做文字最後修飾,然後才能正式完成立法後,由總統公布。」

「恩…所以聽起來還要歷經委員會審查還有二讀審查這兩個大關卡囉?」A女問。

「沒錯,立法的重頭戲就在這兩個審查關卡,然後還要看這中間有沒有被拉去黨團協商,那也是一個挑戰。」

「所以意思是說雖然現在看起來除了草案名稱有創意外,草案內容好像支持同婚的人大多覺得算滿意,但是送進去審查後,還是有可能會被改東改西的,所以也還不能確定最後修法結果會是如何嗎?」A女一邊問一邊咬了一口蛋糕。

「對呀,其實在立法院每一個法案都是這樣。簡單來說立法院就是一個立法攻防折衝的場域。最後出來又會被要求妥協讓步多少,沒有人知道。

如果我們支持同性婚姻,也希望法律最後可以實質保障同性婚姻的權利,那就必須要在這這個會期持續關注委員會審查的狀況。」B女回答。

「我記得聽你講過委員會就好像是分組討論,所以有很多不同的委員會,那如果要關注委員會審查,應該要注意哪個委員會呢?」

「應該是送到司法及法制委員會,所以有哪些立委屬於這個委員會也很關鍵。以行政院長的發言,看起來是希望在5月24日以前要修法完成到可以公告施行。這段時間就一起持續關注吧。」

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【參考資料】
民法與同性婚姻專法草案差在哪?
https://www.facebook.com/photo.php?fbid=10216603975404869

法務部:「司法院釋字第七四八號解釋施行法」草案法條
https://www.slideshare.net/OpenMic1/20190221-132642188/1

748施行法草案行政院記者會逐字稿
https://www.ptt.cc/bbs/Gossiping/M.1550747461.A.354.html

蘇貞昌:走向一個相互尊重,彼此友善的國家
https://www.facebook.com/watch/?v=347134809462732

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同性婚姻需要哪些配套?

「問你喔,依照同婚釋憲的結果,意思是說現在同性要結婚就可以去結的意思嗎?」M女問。

「誒…」T女思考了幾秒,才接著開口。「這次釋憲結果應該是說他認為民法現在『實際實施的方式』有問題,也就是『行政程序上未處理同性婚姻』的方式是違憲。但是民法本身的條文不算違憲。所以才會產生『兩年後若立法院行政院若沒有任何作為的話,同性要婚姻就直接適用民法』的解釋。

因為假設認為民法內容本身就違憲,就不會有限制兩年後直接適用民法的但書,而是應該立刻廢止違憲的條文。

不過說是這樣說,實際上台灣適用的中華民國法律一直以來對婚姻的預設與想像都是建立一男一女才會結婚。民法中很多的條文都可以看得出這個前提,所以如果現在同性要結婚,去登記可能會因為行政流程還沒做好配套,而被阻撓。」

「配套?同性婚姻為什麼需要什麼配套?」M女不解。

「配套可多了呢。除了跟婚姻有關的法規需要全面檢視之外。講一個最直接的,你的身分證上跟戶口名簿的『父母』欄,可能就得為了讓同性與異性婚姻在辨識上取得平等的狀態,文字就需要同步修正成雙親或其他的稱呼。這個修正不單單只是印刷文字上的修正,連同戶政機關的電腦系統都要同步排程做更改。但要做更改就必須要有法源依據。

另外像婚姻衍生的權利,例如『婚假』『產假』『育嬰留職停薪假』等,這是規範在『勞工請假規則』裡面的,不屬於民法的範疇,而是勞動部的業務內容。」T女說完喝了一口咖啡。

「咦?同性婚姻為什麼會有產假?同志又不會生小孩…」

「誰說的,女同性戀是有可能生小孩的呀。有很多反同的人老愛說同性性行為如何如何,特別愛提肛交。我每次看都在想,現在是怎樣,同性戀都只有男的沒有女的就對了?

同性婚姻跟異性婚姻在小孩子這件事情上,最大的差異是同性婚姻不會有婚生子女。所以像他們另外一半要如何跟小孩有法律上的親子關係,這部分確實就需要靠修法來制定新的規範。」

M女若有所思道。「我不太懂,男同性戀不會自己生小孩,那確實不會有婚生子女。但你剛說女同性戀有可能生小孩,那既然會生小孩,為什麼同性婚姻不會有婚生子女?不是至少女同性戀可能會有嗎?」

「因為在法律上有明文規定,婚生子女是指因為婚姻關係受胎而生的子女。而所有關於婚生子女的法條,你會發現他都一定會寫到生父與生母。而同性戀婚姻中不可能同時有生父與生母的存在,所以雖然女同性戀有可能生下小孩,但在法律上他只能被認定為生母的小孩。所以對女同性戀的另一半,他如果要跟小孩有法律上的親子關係,就必須透過收養。」

「聽起來真的滿複雜的…我想一定有更多配套是我們想不到的。」M女撇了撇嘴。

T女點點頭。「是啊,所以為什麼尤美女會說『婚法案牽涉法務部、內政部、衛福部、勞動部等多個部會,必須全面檢討,且此法案應速戰速決,下會期一定要通過,否則 2 年後同婚自動生效,社會反而更混亂,「若同性婚姻自動生效是立法院的恥辱」。』

他並不是在危言聳聽,而是很務實的要面對釋憲後立法院的責任。」

「難怪我很多長期投入爭取婚姻平權的朋友會說釋憲後,是一個新戰場的開始。」

「是啊,所以其實像昨天是立法院第三會期的最後一天。看到柯建銘的發言,說『一切還是要等行政院提出版本再說』,我覺得他們就是抱持的能拖多久算多久,一點都不想要擔起立法院的政治責任。」

「在這種狀況下,我們又能再做些什麼呢?」

「不斷的跟立法院表達訴求是很重要的。像在美國,選民參與政治的其中一種方式,就是打電話。很多人打電話給國會議員,就能讓國會議員有一定的壓力。

如果覺得不想用打電話的,寫明信片也是一種方式喔。」

「但這真的有用嗎?」M女表情有些懷疑。

「如果寫的人或打電話的人很少,立委不會視為壓力,就可能沒用。但如果做的人很多,就會讓立委感受到民意的壓力。你問說有用嗎?坦白說我也不敢說一定有用。但完全都不做是一定沒用的,不是嗎?

如果我們除了談論,除了閒聊,卻連一通電話或寫一封明信片的時間都不願意付出,那也許我們該問自己的是:『我真的在意這個議題嗎?還是只是喜歡跟風而已?』」

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【支持婚姻平權,來寄明信片吧!】

一張明信片,告訴立法委員們,我們在乎。我們在乎他們是否在立法院內認真討論婚姻平權的後續配套。我們在乎他們是否認真監督行政單位必須正視釋憲結果而做出相關行動。

寫下你的在乎,寄出你的關心。讓我們一起寄出明信片,繼續支持婚姻平權。

在婚姻平權的路上,我們不孤單!上傳你寄出的明信片,讓我們一起互相鼓勵!

活動網址>> https://www.facebook.com/events/181184125743873/
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【參考資料】
民法
http://law.moj.gov.tw/LawClass/LawAll.aspx?PCode=B0000001

談同婚 尤美女:若自動生效是立法院的恥辱
http://news.cnyes.com/news/id/3822862

同婚沒院版搶協商 柯建銘:尤美女只是想保持熱度
https://udn.com/news/story/6656/2494362

748釋憲後,大法官確立同性婚姻權外還有哪些轉變?
https://opinion.udn.com/opinion/story/8022/2486710

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